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相互打斗过程中防卫性质的认定
文章来源:包头律师事务所  发布者:包头律师  发布时间:2018-11-7 21:45:44   阅读:207

推荐理由

在司法实践中,对于相互打斗过程中正当防卫的认定较为严格,在侵害起因的认定上,往往以被害人的过错来取代正当防卫的认定,这违背了正当防卫设立的初衷。要认定相互打斗过程中是否存在正当防卫的情形主要关键点在于行为人主观上是出于防卫意图的反击,还是侵害意图的互殴。

 

基本信息

案号:(2016)浙09刑终168

 

案件类型:刑事

 

案由:故意伤害罪

 

审理法院:浙江省舟山市中级人民法院

 

审理程序:二审

 

裁判日期:2016-12-27

 

主审法官:徐琼

 

关键词

主观意图;防卫限度;正当防卫;防卫过当

 

案情摘要

原判认定,201638日晚,被告人杨广红电话联系被害人刘某讨要债务,双方在电话中发生口角。刘永和巩福松、王陈虎赶至普陀区沈家门街道平渔路5531号杨广红暂住处,殴打杨广红,杨广红予以还击,双方相互扭打。期间,杨广红用匕首捅刺刘某致其膈肌破裂、脾破裂,并因此行手术治疗,刘某的损伤程度为重伤二级。杨广红左胸第9肋骨骨折、右膝部23厘米皮肤创口、右膝关节前交叉韧带损伤,损伤程度属轻微伤。案发后,双方均离开现场到医院治疗。201646日,杨广红经公安机关电话传唤后到公安机关,并如实供述犯罪事实。 据此,原判以故意伤害罪,判处被告人杨广红有期徒刑二年十个月。 杨广红上诉及辩护人辩护称,杨广红的行为属于正当防卫;即便不构成正当防卫,杨广红的行为亦构成防卫过当,应当减轻或免除处罚。 二审出庭的检察员认为,杨广红的行为有防卫意图,但明显超过必要限度,属防卫过当,仍应以故意伤害罪定罪处罚;一审认定自首属适用法律错误,其不构成自首。杨广红虽有防卫过当的情节,依法应当减轻处罚,但其不构成自首,且有累犯、前科情节,造成被害人重伤二级的后果,一审量刑适当。 经审理查明,原判认定上述事实,有被害人刘某陈述,证人王某、巩某证言及辨认笔录,证人梁某、杨某1、杨某2、李某,4证言,现场勘验检查笔录及现场照片,法医学人体损伤程度鉴定书,杨广红前科刑事判决书及释放证明,常住人口基本信息,行政处罚决定书等证据证实,被告人杨广红亦供认在案。本案事实清楚,证据确实、充分。 关于上诉理由、辩护意见、检察员的出庭意见。经查:1、综合全案证据,杨广红在暂住处遭受刘某等人殴打情况下,继而与刘某等人发生扭打,从案件发生地点和双方力量对比来看,杨广红遭受不法侵害在先,其行为具有明显的防卫性质。本次纠纷造成杨广红头部外伤、左胸第9肋骨骨折、外伤致右膝部23厘米皮肤创口、右膝关节前交叉韧带损伤等伤势,其损伤程度为轻微伤,目前并无直接证据证实刘某等人使用匕首类工具,又根据杨广红供述其被打趴下后从地上摸到一把匕首朝对方胡乱捅刺,刘某等人虽对杨广红有不法侵害,但还不足以对其生命造成现实的威胁,而杨广红持匕首捅刺被害人并致其重伤,从使用的工具及造成的后果来看,防卫行为明显超过了必要限度,属于防卫过当。上诉人、辩护人、二审检察员提出本案系防卫过当的理由及意见均予以采纳。2、询问笔录、报案记录、抓获经过等证据证实,案发当晚,杨某2接杨广红妻子电话得知杨广红与刘某打架,其赶到现场有78个安徽老乡在杨广红家门口骂,听说杨广红和刘某他们打完架已被送至医院,怕事情又搞大,遂报警。侦查机关展开调查后基本掌握参与打架的行为人,并于次日前往医院对杨广红进行询问,其交代了事情经过。后刘某伤势经鉴定为重伤二级,侦查机关遂电话通知杨广红到派出所接受讯问。虽然杨广红到案后能如实交待案件事实,但其不具有主动投案的情节,且侦查机关电话通知其到案时已掌握其犯罪事实,故杨广红不符合自首构成要件。因此,一审对杨广红认定自首不当。二审检察员认为杨广红不构成自首的意见予以采纳。

 

争议焦点

杨广红的行为是否构成正当防卫。

 

裁判要点

在司法实践中,对于相互打斗过程中正当防卫的认定较为严格,在侵害起因的认定上,往往以被害人的过错来取代正当防卫的认定,这违背了正当防卫设立的初衷。要认定相互打斗过程中是否存在正当防卫的情形主要关键点在于行为人主观上是出于防卫意图的反击,还是侵害意图的互殴。对于行为人的主观意图把握,应当从整体的案件事实着手,调查案件的侵害起因、双方力量对比等具体事实。结合本案,从双方打斗场所、使用的手段、捅刺的部位及是否超过必要限度这几个方面来综合予以认定。

 

适用法律

《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款,《中华人民共和国刑法》第二十条第二款,《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(三)项

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