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包头运输毒品案二审辩护词
文章来源:包头律师事务所  发布者:包头律师  发布时间:2017-9-17 23:06:02   阅读:6484

尊敬的审判长、审判员: 
    内蒙古钢苑律师事务所依法接受本案上诉人M某及其亲属的委托,并指派我们作为上诉人M某涉嫌运输毒品案二审诉讼辩护人。通过庭前会见上诉人M某,查阅相关案卷材料及今天的庭审,对本案事实和法律问题有了比较全面了解,认为一审判决认定上诉人M某构成运输毒品罪定性准确,但对一审法院认定运输毒品次数和数量持有异议。特发表以下辩护意见,请合议庭审理该案时予以考虑:

一、原审判决认定上诉人M某在2013年所涉及的4次运输毒品行为及数量事实不清、证据不足。

   (一)认定20133次贩卖、运输毒品犯罪行为,仅有被告人供述,没有其他证据加以证明。

 一审判决认定上诉人M20134月至12月,共涉及3起贩卖、运输毒品的行为,认定上述3起贩卖、运输毒品的的行为以及数量,仅有同案犯的口供,并无其他证据加以证明。根据《刑事诉讼法》 第五十三条之规定,对一切案件的判处都要重证据,重调查研究,不轻信口供。只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述,证据确实、充分的,可以认定被告人有罪和处以刑罚。

本案中,毒品实物缺失,加之李鹏贤等被告人对上述3次毒品犯罪的数量的供述存在反复之处,根据《毒品犯罪指导意见》第五条之规定,在毒品灭失情况下,仅有犯罪嫌疑人、上诉人供述且又翻供的,不应仅凭犯罪嫌疑人、上诉人的有罪供述定案。只有当犯罪嫌疑人、上诉人的有罪供述与同案其他犯罪嫌疑人、上诉人供述或者与毒品交易另一方的供述相互印证,并排除诱供、逼供串供等情形,才能定案。此种情况下认定毒品数量应当坚持“就低不就高”的原则。因此,不能仅因被告人供述,就认定被告人有罪和处以刑罚。

(二)公诉机关认定毒品克数为刑事推定,该推定实基础事实不清

刑事推定,是指基于经验法则和逻辑规则,由某一事实的存在而推定其它不明事实。是以间接证据证明案件基本事实,逻辑推理和经验法则判断推定事实。

本案中,公诉机关在庭审中认为可以从汇款、收款记录基础事实推定出毒品克数。辩护人认为,公诉机关对于本案中的毒品单价,毒资款的认定,均是以部分口供以及汇款记录推定而出,该推定结果所依据的基础性事实不清,被告人李鹏贤等人对于上述毒资款供述存在往来借款及赌博款等多中说法,公诉机关并没有充分确实的证据证明被告人之间的汇款、收款记录为毒资款且公诉机关也没有直接证据证明涉案毒品的单价也没有提出另人信服的证据。即使上述十万元汇款为毒资,公诉机关现在也没有确实充分的证据证明本案中毒品的单价究竟为多少,而本案中被告人关于本案毒品的单价存在不明确及反复之处且在二审庭审过程中,本案另一上诉人李鹏贤明确辩称其指使本案上诉人的几次运输毒品数量为450克、800克及1000克低纯度甲基苯丙胺。故上述推定结论不应作为认定被告人有罪及处以刑罚的证据。

二、上诉人M20134月中旬运输毒品的行为,仅有被告人供述,无其他证据加以证明。

(一)仅有被告人供述,无其他证据加以证明

原审法院认定M某于20134月运输毒品甲基苯丙胺1000克的行为,辩护人认为,在毒品灭失情况下,仅有各被告人的供述,且各被告人供述不能相互印证,形成完整证据链的,无法认定M某运输毒品具体的数量是否真实存在。

(二)即使上诉人M某参与此次运输也是单纯的参与取货行为,其为事后知晓,不具备运输毒品罪主观构成要件

根据上诉人M在侦查机关的多次供述,均称其在20134月前往呼和浩特德邦物流公司取货,但取货的时候并不知道取的是甲基苯丙胺,而是在取货回到包头后,在清理甲基苯丙胺外包装时,才知道其从物流公司取回的郫县豆瓣酱中藏匿有毒品。上诉人M在侦查机关的供述稳定,多次供述中对第一次运输毒品的行为明确其事前并不知晓。

根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定三》的规定,运输毒品是指明知是毒品而采用携带、寄递、托运、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为;运输毒品在主观方面表现为故意,且是直接故意,即明知是毒品而运输,如果行为人主观上不明知是毒品,而是被别人利用而实施了运输的行为,则不构成犯罪。

根据上诉人M在其供述中多次辩称其在20134月中旬运输毒品1000克前,并不知道所运输的是甲基苯丙胺,而是在清理涉案毒品外包装时才知道所运输的是甲基苯丙胺。在整个开车过程中,上诉人M没有参与毒品的携带、藏匿、管理环节,对他人的运输毒品行为浑然不觉,对具体情况一无所知。而根据上述法律规定,对于20134月中旬运输1000克毒品的行为,其主观上不明知是毒品,而是被别人利用而实施了运输的行为,不应构成运输毒品犯罪。

三、原审法院认定M20136月运输毒品甲基苯丙胺1000克的行为,仅有被告人供述,无其他证据加以证明。

原审法院认定M20136月运输毒品甲基苯丙胺1000克的行为,证据仅为M、姜雨薇、宋丹、邵标的供述,且上述被告人对于此次运输毒品犯罪的取货时间、地点、次涉嫌运输毒品的具体数量、涉案毒品的外包装等细节,M与同案其他上诉人供述也不能相互印证。

辩护人认为,在毒品灭失情况下,仅有各被告人的供述,且各被告人供述不能相互印证,形成完整证据链的,无法认定M运输毒品具体的数量是否真实存在。

四、一审法院量刑畸重失衡。

(一)上诉人M在本案中的地位和作用极其轻微。

上诉人M在本案中从本案犯意提起看,每次运输毒品都是由李鹏贤或者邵标提出,上诉人M在本案的所涉嫌运输毒品的犯罪行为,都是在李鹏贤或者邵标指挥下而共同实施的;上诉人M在整个运输毒品的过程中,仅仅充当了一个司机的角色,对于所运输的毒品到哪个物流公司、每次所运输毒品的数量、纯度、毒品的来源等内容,上诉人一概不知,整个运输过程都是由李鹏贤或者邵标指挥。

上诉人M在本案中无论是犯意的提起还是贩毒过程中的具体交易细节,都是李鹏贤或者邵标利用和指使,其只是共同犯罪中的一般参加者,其作用小于邵标,在共同犯罪中其次要、辅助作用,主观恶性不深、其本身的社会危害性较小,依法应当从轻或减轻处罚,一审法院虽然认定上诉人为从犯,但从量刑情节上并没有与本案其他被告量刑区分开,没有体现出因其在本案中所起的作用定罪处罚,量刑畸重失衡。

(二)上诉人M不明知每次运输毒品的确切数量,所运输的毒品数量完全由他人而其所决定。

本案中,上诉人M在一审法院所认定的后两起运输毒品行为中,虽明知自己携带的是毒品,而不明知毒品的确切数量,事实上诉人M所运输的毒品数量完全由他人,而非上诉人M所决定。因此本案毒品数量巨大,但并不能反映上诉人M主观恶性大。毒品数量巨大不应成为对上诉人判处无期徒刑的主要理由。

(三)对于运输毒品罪的

刑法第三百四十七条将运输毒品与走私、贩卖、制造毒品并列规定,适用同一量刑标准。而实践中多数运输毒品行为是走私、贩卖、制造毒品犯罪的辅助环节,具有从属性、辅助性的特点,其社会危害性与走私、贩卖、制造毒品等源头性犯罪有所不同。为赚取一定的运费而受雇从事运输毒品的犯罪人,多为贫困边民、在劳务市场急于寻找工作的农民工、下岗工人、无业人员等。所获取的仅仅是蝇头小利,与躲在其背后操纵的毒枭相比,他们在整个毒品犯罪的锁链中所起的作用相对轻微,主观恶性明显较小,从某种意义上说,他们不仅是犯罪者,也是贫穷、无知、愚昧的受害者。因此,对M的量刑应当与本案中起指使等对社会危害性较大的犯罪人员区分开来。不应当单纯以涉案毒品数量的大小决定刑罚适用的轻重。

五、纵观全案,四人被判处无期徒刑,整个案件量刑失衡,没有体现出罪责刑相适应的原则。

刑法规定:“对犯罪分子决定刑罚的时候,应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照本法的有关规定判处。”刑罚的轻重是由犯罪的社会危害性的大小决定的,重罪重罚、轻罪轻罚、罪行相称、罚当其罪。社会的危害程度与犯罪事实、犯罪的性质、情节以及犯罪人的主观恶性程度、社会对此种犯罪的容忍度等相联系。因此,量刑时必须对上述各种因素综合考虑,避免出现量刑畸重畸轻、罪责刑不相适应的情况。

本案中,上诉人M是在邵标的授意下去呼和浩特取货,钱和身份证也是邵标携带。上诉人M仅仅是听从邵标的指挥跟随其去取货。但从本案量刑中可以看出,一审法院在量刑时并未区分各被告的犯罪事实、犯罪的性质、情节等因素,对上诉人M量刑畸重,没有体现出刑法罪责刑相适应的原则。

综上所述,一审判决认定上诉人M某参与201347运输毒品2000克的认定事实不清,证据不足。同时上诉人M属于受指使人员,且在运输毒品过程中也没有得到报酬。其文化素质低、法制意识淡薄,对自己行为后果的严重性意识不到,容易改造从新。因此,上诉人请求二审法院撤销一审判决,依法改判。

此致

内蒙古自治区高级人民法院

 

                                      内蒙古钢苑律师事务所

                                        辩护人

                                     2017 9 17 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

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